Юлия Хачатурян,
генеральный директор компании Nika, risk plan
Иногда отсутствие конкретики всех запутывает. Вначале Владимир Туров пишет статью, из которой следует, что перечисление денег на счет физического лица опасно доначислениями. Затем те, кто его критикует и выискивают недостатки в его материале, пишут статью, после которой у многих физических лиц складывается ощущение, что НДФЛ можно всегда спокойно при перечислении денег им на личную карту не платить, ибо в любом случае можно сослаться на то, что полученные деньги — это доход, который НДФЛ не облагается.
На самом деле, если хоть как-то попытаться разложить все по полочкам и представить конкретные ситуации, станет очевидно, что не все так радостно для налогоплательщика, как пишут противники Турова.
Итак, представим себе четыре конкретные ситуации.
Вариант 1 Есть фрилансер, который, допустим, делает сайты. Его работу оплачивает лицо, которое не является налоговым агентом по НДФЛ. Налогов физик с полученных доходов не платит.
Вариант 2. Перед нами тот же самый фрилансер, но только вознаграждение этому лицу выплачивает лицо, являющееся агентом по НДФЛ. НДФЛ агент забывает удержать, что указывает впоследствии в справке 2-НДФЛ при сдаче ее в налоговую.
Вариант 3. Существует какой-то субъект права, который может заниматься предпринимательской деятельностью (ИП, юр. лицо), но в качестве альтернативы части клиентов деньги за товар предлагается перевести на личную карту некого физика.
Вариант 4. Есть лицо, которое получает разово или периодически на карту доход от физического лица, который освобожден от налогообложения.
Вариантов на самом деле можно перечислить еще несколько, но уже очевидно, что ситуации, когда деньги перечисляются физическому лицу — могут быть совершенно разными.
Теперь задача следующая — понять, какие есть правовые риски и какова вероятность их наступления в 1,2, 3-ем и 4-ом случае.
Со вторым вариантом все просто. После получения справки 2-ндфл от налогового агента, из которой станет ясно, что НДФЛ он не удержал, налоговая инспекция попросит предоставит налогового агента пояснения на тему, почему он не удержал налог, а физическому лицу придет по почте письмо счастья с требованием предоставить декларацию 3-НДФЛ и уплатить налог на доходы физ. лиц. Проигнорирует физическое лицо такое требование — и может быть при определенных условиях привлечено к уголовной ответственности по ст.198 УК РФ за уклонение от уплаты налогов путем непредоставления налоговой декларации (см, например, Приговор № 1-207/2017 от 3 ноября 2017 г. по делу № 1-207/2017)
Чуть более сложный вариант 3. Но даже чуть-чуть порывшись в интернете можно найти судебную практику о привлечении к ответственности по ст. 198 УК РФ индивидуальных предпринимателей, не отразивших в декларации часть выручки.
Что касается юридических лиц, могу сказать, уже исходя из своей практики защиты налогоплательщиков, что налоговики их часто подозревают в получении «черного нала», ищут этому доказательства и пытаются доначислить юридическому лицу налоги с неотраженной (или якобы неотраженной выручки), используя расчетный метод. О том, что такое расчетный метод мы подробно описывать здесь не будем.
Почему «якобы неотраженной» ? Потому что не всегда подозрения налоговых органов обоснованны и соответствуют действительности. Юридическое лицо могло полностью показывать все свои доходы, но, увы, к нему все равно предъявляют претензии, которые мы читаем в актах и решениях с завидной периодичностью.
Теперь рассмотрим вариант № 1 (Фрилансер, получивший деньги не от налогового агента фактически от предпринимательской деятельности) Т.е. тот фрилансер, что должен исчислить и заплатить налог самостоятельно. Формально, очевидно, что он нарушает налоговое законодательство, не подавая декларацию и не платя НДФЛ, что он занимается незаконной предпринимательской деятельностью и что при определенных обстоятельствах может быть привлечен за это к ответственности, также как и впрочем к ответственности за уклонение от уплаты налогов. Другое дело, что схватить такого фрилансера за хвостик более сложно, но можно. А иногда такая ловля, учитывая небольшие суммы вознаграждений, совсем не имеет никакого смысла. Кроме того, некоторые особо умные фрилансеры надеются сослаться на п. 18.1 ст. 217 НК РФ, согласно которой доходы в денежной и натуральной формах, получаемые от физических лиц в порядке дарения, не облагаются налогом, за исключением случаев дарения недвижимого имущества, транспортных средств, акций, долей, паев между лицами, которые не являются членами семьи и (или) близкими родственниками или на то, что это был другой необлагаемый доход, например, займ.
Впрочем, не так давно мне рассказывали слушатели одного из моих семинаров историю как одной их знакомой, не зарегистрированной в качестве ИП, но получавшей деньги за продаваемые ею товары на счет в одном известном банке, счет блокировали и потребовали написать пояснения, что же это за систематические доходы и недвусмысленно намекали, что в случае отсутствия внятных пояснений — объяснять, откуда доходы, клиенту придется в налоговой. Видимо, в банке не очень поняли, почему так часто разные люди что-то этому клиенту дарят.
И наконец, вариант 4. Человек получает деньги на карту, которые действительно подлежат освобождению от НДФЛ. Как объективно определить, получает ли лицо налогооблагаемый или освобожденный от НДФЛ доход? В большинстве платежек основание платежа скорее всего будет отсутствовать. Да и что мешает лицу, которое фактически продает товары, попросить написать другого физика в основании платежа то, которое ему нужно? Наверное понять, как на самом деле обстоят дела, можно получив дополнительную информацию (документы, пояснения) от владельца счета…. Практический вопрос, имеющий значение: о каких суммах идет речь и как часто они поступают на счет — чтобы вообще этот процесс в принципе стал кому-то интересен. Но наверное если тот или иной орган (налоговики, следственные органы и т.д.) по той или иной причине нами заинтересуются-таки им и получат доступ в установленном законом порядке об информации о нашем счете — то соответствующую информацию, пояснение и пр., подтверждающую наше право не платить НДФЛ в наших интересах будет предоставить.
Итак, я описала четыре разные ситуации. И абсолютно очевидно, что оценка рисков, связанных с ними, субъекты для начисления налогов, процесс выявления недоимки, основания для привлечения к ответственности в каждом конкретном случае будут разными. Меж тем, повторюсь, что выше были описаны не все возможные варианты.
Теперь об интернетных статьях.
Не так давно господин Туров написал в своем блоке статью «Совсем скоро налоговая сможет отслеживать платежки физиков». Она о том, что должен появиться некий закон, который позволит отслеживать платежи физиков. Опровергать или подтверждать эту информацию не буду, ибо лучше анализировать закон, который уже вышел или хотя бы прошел третье чтение, а не пытаться сломать хребет теленку, который еще не родился. Статью можно прочитать у Турова в блоке. Но получается так, что он не анализирует риски каждой конкретной ситуации, связанной с получением наличных, а говорит обо всех их в целом. Подробный анализ статьи проводить не буду. Скажем так… Когда я просматривала по диагонали эту статью, я поняла ее основной посыл: «Перечисление денег одним физическим лицом другому может быть опасно доначислениями, если НДФЛ при этом не был уплачен». В целом с этим посылом я согласилась и благополучно про нее забыла.
Через какое-то время я натыкаюсь на другую интернет-статью с критикой этого материала Турова. Начинается все действительно интересно. Туров не прав, говоря о законе, которого нет, а также утверждая, что любой перечисляемый доход, кроме того, что ИП перечисляет себе на карту (письмо Минфина РФ от 27 февраля 2018 года №03-04-05/12180) облагается НДФЛ. Ибо есть доходы, которые можно перечислить на карту, не облагаемые НДФЛ…
А, вот дальше, во-первых, если, условно говоря, общие мысли, вроде бы как правильные, написанные в статье, начинаешь прикладывать к конкретным ситуациям, то понимаешь, что … как бы это сказать… детали между собой не монтируются.
Например, автор считает, что деньги, перечисляемые физическому лицу индивидуальным предпринимателем не всегда являются налогооблагаемым доходом (это итак понятно). Поэтому, продолжает он развивать эту мысль, налоговая должна будет получить доказательства, что это налогооблагаемый доход.
Представим конкретные ситуации. Если ИП налоговый агент и доход, перечисляемый физику, налогооблагаемый — ИП НДФЛ удержит или предоставит справку 2 -НДФЛ, что не удержал НДФЛ и тогда уже у налогоплательщика спросят форму 3-НДФЛ и заплатить налог. О каких доказательствах тогда идет речь? Вместо доказательств здесь — форма 2-НДФЛ.
Если доход необлагаемый и ИП при этом налоговый агент- у ИПо скорее всего есть документы, которые подтверждают, что доход необлагаемый и он может их предоставить в случае необходимости, например, договор займа.
Или речь идет о ситуации, когда ИП не является налоговым агентом, при этом операция налогооблагаемая?
Кроме того, во-вторых, боюсь, что большинство физических лиц, которым активно перечисляют деньги на карту, поймут данную статью так, что мол спокойно работайте и дальше … никто никогда к перечислениям вам на карту не придерется.
Привожу фразы из статьи дословно.»Доказать, что конкретное перечисление не является дарением непросто, особенно, если обе стороны операции будут заявлять, что это именно дарение….обычным физлицам опасаться пока нечего — нормы Налогового кодекса не дают возможности начислять НДФЛ по перечислению денег с карты на карту..»
К какой именно из жизненных ситуаций применить эту мысль? К ситуации с перечислением ИП денег физику? Если о перечислении денег ИП физику и ИП выступает в качестве налогового агента по отношению к физику — то смотрим текст выше. Если операция подлежит налогообложению — он либо удержит налог либо сам настучит в инспекцию о том, что налог не уплачен. Если необлагаемая (получателю платежа полагается вычет и т.д.) — будет иметь этому подтверждение.
Если, предположить, что автор имел в виду, что речь идет о перечислении денег обычного физика физику за выполнение работы фрилансера, то не все так радужно. Зачем заказчику врать, покрывать фрилансера и говорить о том, что он что-то ему дарил? Ему-то зачем чужие проблемы? Он отдал деньги, считал что исполнитель честно перечислит налоги и подаст декларацию 3-НДФЛ, а тот этого не сделал. И не обязательно, что он это расскажет это только на допросе налоговой инспекции. Вон у нас в Москве, есть прекрасный магазин итальянской обуви, продавцы которого каждый раз рассказывают, что не пробивают деньги через кассовый аппарат, потому что он сломался… Название и адрес называть не буду. Их можно легко найти, порыскав в интернете, ибо масса людей уже в отзывах о нем на соответствующих сайтах откровенно поделились информацией, которая наверняка заинтересует налоговую, о том, что те продают товар, так сказать, обходя требования налогового законодательства.
Если речь идет о ситуации, когда вам родственник пару раз за год 10.000 рублей перечислил на подарок, думаю, они все-таки мало кого заинтересуют…
В общем, было бы хорошо, если бы те, кто пишут, понимали о какой конкретно ситуации они говорят, понимали, что ситуации разные. У каждой свои детали, свои риски, свой алгоритм получения налоговыми органами информации и свой подход к определению того, что, кому и в каком размере доначислять. И не все эти ситуации описаны и в этой статье тоже. Потому что в голове у читателей, ознакомившихся со статьей противников Турова, скорее всего останется следующее: «Туров, который говорил, что есть налоговые риски при перечислении денег на карту физика, был не прав, что нам со ссылками на нормы права аргументированно доказали». И вот этот вывод абсолютно точно не будет соответствовать действительности.