Юлия Хачатурян,
NIKA, RISK PLAN
Вопрос: В фирму на работу устраивается юрист. Он хочет заключить с ней договор поручения, т.к. является профессиональным адвокатом. Он прислал этой фирме договор поручения с ним, где указал основные пункты договора. Смущает то, что договор поручения — это договор гражданско-правового характера, т.е. он не подпадает под ТК РФ. Юрист же в своем договоре указывает, что данный договор поручения является бессрочным, расторгается при уведомлении за 2 недели, устанавливается время работы в компании с 9.30 до 18.30, предоставляется отпуск 28 календарных дней, оплачивается медицинская страховка. Ведь эти все пункты напрямую соотносятся с трудовым кодексом. Если включить в договор все эти пункты, не будет ли признан данный договор трудовым и не влечет ли это за собой последствий по неуплате взносов в ФСС?
Ответ на вопрос Юлии Хачатурян, опубликован в журнале «Кадровые решения»: Действительно, на практике зачастую часто встречается следующая ситуация. Работодатель заключает якобы гражданско-правовой договор с работником (чаще всего то договор подряда), который по содержанию фактически является трудовым. Естественно, в случае спорной или конфликтной ситуации соответствующие органы (например, суд или трудинспекция) квалифицируют данный договор как трудовой. На всякий случай напомним читателям основные отличия гражданско-правового договора от трудового договора. Сделаем это для удобства в табличной форме. Трудовой договор зарплата выдается как за результат труда, так и за сам процесс выполнения трудовых обязанностей работник должен выполнять правило внутреннего трудового распорядка, режим труда и отдыха, установленные в организации на работника распространяются все гарантии, установленные ТК РФ работник несет материальную ответственность в размере действительного прямого ущерба (полную или ограниченную в зависимости от ситуации) Гражданский договор как правило, оплачивается конечный результат работы лицо, работающее по гражданско-правовому договору, как правило, не должно соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, режим труда и отдыха, установленные в организации на лицо, работающее по гражданско-правовому договору, гарантии, установленные ТК РФ, не распространяются лицо, работающее по гражданско-правовому договору, обязано компенсировать убытки (то есть как прямой действительный ущерб, так и упущенную выгоду), причиненные своему «нанимателю» Безусловно, есть и другие отличия трудового договора от гражданско-правового. Однако перечисленные в таблице можно назвать основными. Опасения кадровика, приславшего вопрос в редакцию, вполне обоснованны. Действительно, тот договор, который предлагает заключить адвокат, по его признакам можно квалифицировать как трудовой. Безусловно, гражданско-правовой договор в принципе может быть заключен на неопределенный срок и в нем может быть оговорено условие, согласно которому стороны могут его расторгнуть, предупредив контрагента за две недели. Но вот обязанность оплатить юристу отпуск может возникнуть только если работодатель состоит с последним в трудовых отношениях. Так же как и требование к адвокату приходить на работу в 9.30 и уходить в 18.30 косвенно свидетельствует, что речь идет о трудовом договоре. То есть фактически адвокат действительно вступает с данным работодателем в трудовые отношения, которые почему-то пытается втиснуть в форму договора поручения, что в принципе неправомерно. Впрочем, о причине, обуславливающей подобное поведение юриста, не трудно догадаться. Дело в том, что с подавляющим большинством работодателей адвокат не может вступить в трудовые отношения. Такое ограничение установлено законодательством об адвокатской деятельности. В частности, адвокат не вправе вступать в трудовые отношения в качестве работника, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности, а также занимать государственные должности РФ, государственные должности субъектов РФ, должности государственной службы и муниципальные должности. То есть, учебное заведение, например, сможет заключить трудовой договор с адвокатом, нанять его на работу вправе также и редакция для написания статей или ответов на вопросы по трудовой тематике. А вот взять адвоката штатным юристом, подписав с ним трудовой договор, увы, действительно нельзя. Вот и пытается адвокат, причем довольно неуклюже, одновременно достигнуть двух целей: не потерять свой статус (якобы заключив договор поручения) и одновременно получить все льготы и привилегии, предоставляемые работнику Трудовым кодексом. В данном случае можно посоветовать автору вопроса не заключать договор в форме, предложенной адвокатом, например, вместо отпуска вы можете предложить юристу более высокое вознаграждение за его работу и т.д. И, внеся соответствующие коррективы в данное соглашение, подписать документ, который действительно будет являться договором поручения, то есть форма которого будет соответствовать его содержанию. Хотя с другой стороны, следует хорошенько подумать, стоит ли поручать защищать свои интересы специалисту, который при оформлении отношений с ним самим же делает такие грубые правовые ошибки.